В июле 2021 года в России вступил в силу закон о конвертируемом займе. Он призван упорядочить взаимодействие инвесторов и стартапов, ускорить и упростить структурирование сделок. Теперь стороны имеют возможность детально проработать условия сделки в рамках единого договора и защитить свои интересы.

Что такое конвертируемый заём

Конвертируемый заём (convertible loan agreement) пришёл из американской практики венчурных инвестиций. Инвестор, предоставляющий стартапу конвертируемый заём, получает право выбора — потребовать возврат средств с процентами или превратить (конвертировать) его в долю компании. Этот механизм позволяет сторонам избежать споров о текущей и будущей стоимости стартапа и помогает инвестору корректировать свои планы в зависимости от успешности проекта.

«Конвертируемый заём — это инструмент снижения рисков для инвесторов, — комментируют в фонде VEB Ventures. — Он может обеспечить инвестору заработок либо на процентах, либо на росте стоимости бизнеса. Такой механизм помогает командам, у которых есть продукт со стабильной выручкой, быстрее преодолевать барьеры инвестирования. Если молодая компания показывает хороший рост, то ей не придётся возвращать заём, поскольку инвестор конвертирует его в долю компании. Вместе с этим на любом из этапов инвестор может выбрать не долю, а возвращение вложенных средств с процентами. Такие условия выгодны и для тех стартапов, которые обладают видением и чётким планом развития продукта».

Договоры конвертируемого займа активно используют крупнейшие венчурные акселераторы Силиконовой долины, такие как Y Combinator, 500 Startups и другие.

До недавнего времени конвертируемый заём не был предусмотрен законодательством РФ. На практике он мог быть реализован через зачёт требований о возврате средств против обязанности по оплате доли в уставном капитале. В результате зачёта компания вместо долга получала нового акционера. Для обеспечения передачи доли владелец стартапа и инвестор дополнительно заключали опционы с каждым из участников или договоры залога долей в уставном капитале.

Опционы на долю не подлежат внесению в ЕГРЮЛ, что, в свою очередь, создавало дополнительные риски для инвестора и требовало дополнительных договорных мер обеспечения. Структура таких сделок была сложной, громоздкой и требовала серьёзной проработки.

Что меняет вновь принятый закон

13 июля вступил в силу Федеральный закон от 2 июля 2021 г. № 354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Теперь понятие конвертируемого займа закреплено в законе. Договоры подлежат нотариальному заверению и внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Договор конвертируемого займа является достаточным основанием для реализации сторонами своих прав. При этом механизм конвертации займа остаётся прежним: увеличение уставного капитала путём зачёта суммы займа в счёт оплаты доли.

В договоре стороны прямо указывают сроки или иные условия, при наступлении которых инвестор вправе требовать у заёмщика передачи доли. Это может быть достижение определённых показателей (рост чистых активов компании, начало производства определённой продукции, освоение новых рынков сбыта), привлечение очередного раунда инвестиций или выход компании на IPO.

Ещё одним существенным условием договора является порядок определения суммы, на которую будет увеличена доля инвестора. Так, например, стороны могут предусмотреть определённый размер скидки от рыночной цены акций на дату конвертации.

Механизм реализации прав инвестора становится простым и понятным, при отсутствии разногласий, конвертация доли вообще не требует участия заёмщика.

Право на возражения является механизмом защиты прав заёмщика. Вполне возможна ситуация, в которой инвестор предъявляет нотариусу требование конвертации займа, тогда как условия конвертации по договору ещё не наступили.

Нерешённые вопросы

Закон о конвертируемом займе предусматривает лишь две характеристики доли — её размер и номинальную стоимость в рублях, — причём оплата за долю не может быть меньше номинальной стоимости. Здесь кроются возможные проблемы, которые пока не решает закон: риск размытия доли инвестора до конвертации и риск предъявления доли к выкупу по номинальной стоимости на момент конвертации.

Право заёмщика увеличивать уставной капитал или совершать сделки с долями или акциями никак не ограничено законом — даже на период обжалования отказа в конвертации. Риск размытия доли можно частично покрыть, если указать в договоре решение акционеров увеличить уставной капитал в качестве одного из оснований для передачи доли инвестору.

Выкуп доли по номинальной стоимости в случае значительного роста стоимости компании тоже может быть крайне невыгоден для инвестора. На момент заключения договора займа номинальная стоимость его доли была намного ниже, а размер доли больше. Фактически здесь реализуется тот же самый риск размытия доли, хотя и другим способом.

Судебная практика разрешения подобных ситуаций пока отсутствует.

Не до конца решённым остаётся вопрос определения оценки компании на момент конвертации.

Распространённая ситуация: инвестор конвертирует свой заём перед новым раундом инвестиций. Оценка стартапа следующим инвестором является для нотариуса абстракцией на момент регистрации договора конвертируемого займа и не может быть указана им в качестве неизвестной переменной. В случае возникновения разногласий по поводу оценки компании на момент конвертации этот вопрос также может быть решён только в суде.

Помимо вопросов, связанных с конвертацией займа, есть и вопросы, связанные с его возвратом в том случае, если стартап «не взлетел» и инвестор хочет получить возврат средств с процентами.

Заключение договора конвертируемого займа не влечёт за собой ни возникновения поручительства по обязательству вернуть заём, ни залога долей участников стартапа, ни залога в отношении какого-либо имущества.

Полезный механизм

Главное достоинство нового закона и для стартапов, и для инвесторов — в увеличении скорости обращения венчурных инвестиций.

Каждая из сторон процесса получает возможность сосредоточиться на своем профильном бизнесе. Команда стартапа получает возможность быстро привлечь финансирование и вернуться к работе над продуктом. Инвестор может безопасно вложить деньги и получить гарантии конвертации в случае успеха проекта. В итоге конвертируемый заём может стать юридическим инструментом, способным ускорить процессы венчурного инвестирования в России.