Вышли из тени недвижимости. Как эскроу-счета минимизируют риски бизнеса в M&A-сделках

В 2024 году российский рынок M&A (mergers and acquisitions, с англ. «слияния и поглощения») восстанавливался после нестабильной разнонаправленной динамики в 2020—2023 гг. Это хороший знак: рынок M&A — один из важнейших индикаторов инвестиционной активности, настроений инвесторов и общей экономической ситуации в стране. Совокупная стоимость сделок с минимальным порогом в 1 млн долларов увеличилась на 7,1%, достигнув 54,3 млрд долларов. При этом их количество сократилось с 536 до 499, что говорит о повышении средней цены активов и акценте на более крупные транзакции.

M&A — это объединение, приобретение или поглощение компаний для увеличения рыночной доли бизнеса или расширения операций, получения прорывных технологий и развития новых продуктов. Они могут проводиться по-разному: с помощью покупки активов, акций или долей компаний, реорганизации и пр. Для минимизации юридических и финансовых рисков при их реализации бизнес всё чаще обращается к эскроу-счетам, денежные средства на которых хранятся до наступления определённых событий или выполнения взятых обязательств. 

Разбираемся, как работают эскроу-счета и зачем этот инструмент нужен бизнесу. 

Эскроу на рынке M&A 

Как и всякая бизнес-деятельность, проведение M&A-сделок сопряжено с рядом рисков. Среди основных рисков для участников таких сделок: 

• невыполнение обязательств (например, задержка передачи долей в купленной/поглощённой компании после оплаты);
• конфликты из-за трактовки условий сделки;
• требования регулятора (ЦБ) к прозрачности операций. 

Эскроу помогает нивелировать эти риски и подстраивается под условия сделки. Например, когда покупатель приобретает акции или доли в компании в рамках увеличения уставного капитала. В этом случае деньги идут не владельцу бизнеса, а самой компании. 

Кроме того, использование счетов эскроу не ограничивается расчётами непосредственно в сделках купли-продажи бизнеса. Так, например, в рамках M&A с участием одного из российских девелоперов применение счёта эскроу позволило гарантировать исполнение обязательств перед третьими лицами, интересы которых затрагивались в рамках данной сделки. Её общая сумма составила более 50 млрд рублей, все расчёты произвели за один день. 

Важное преимущество эскроу — счёт обеспечивает защиту зачисленных на него средств от претензий третьих лиц. Передача денежных средств проводится при наступлении оснований, предварительно согласованных сторонами по сделке и закреплённых в договоре счёта эскроу. 

Как работает этот механизм?

В сделках по слияниям и поглощениям эскроу-счёт выступает в роли защитного инструмента, где эскроу-агент (банк) — независимое доверенное лицо обеих сторон, своего рода гарант, задачей которого является обеспечение их интересов. 

Счёт эскроу работает следующим образом: 

1. Продавец, покупатель и банк заключают договор, в соответствии с которым банк открывает на имя плательщика счёт эскроу.
2. Покупатель депонирует на счёте эскроу денежные средства в сумме, согласованной сторонами. Эти денежные средства защищены от требований третьих лиц. 
3. Средства «замораживаются» до выполнения сторонами условий сделки. Ни депонент (лицо или компания, внёсшая деньги), ни бенефициар (получатель средств по итогам сделки), ни банк не могут распоряжаться ими до наступления оснований передачи средств одной из сторон. 
4. После подтверждения банк переводит средства продавцу. В противном случае — если сделка не состоялась — деньги возвращаются покупателю.

Таким образом, механизм эскроу минимизирует риски для обеих сторон сделки. При этом инструмент очень гибок в том, что касается их сроков, условий и структуры, а также количества участников сделок. 

Например, с помощью эскроу можно реализовать сложные, комплексные операции, в т. ч. поэтапные расчёты, привязанные к подтверждённым документально юридическим фактам. Также у сторон есть возможность уполномочить банк самостоятельно получить документы, подтверждающие выполнение условий договора. 

Все эти параметры сделки участники могут устанавливать сами. 

В Сбере приводят распространённый в российской бизнес-среде пример: два юридических лица заключили договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. При этом покупатель не готов оплачивать стоимость доли до внесения сведений о нём в ЕГРЮЛ, а продавец не готов вносить изменения в ЕГРЮЛ до получения денежных средств. В этом случае использование счёта эскроу позволяет закрыть риски сторон: продавец может убедиться в платёжеспособности покупателя, а покупатель вносит денежные средства на счёт эскроу, не опасаясь, что продавец не исполнит свои обязательства по передаче доли.

Расчёты через эскроу возможны во всех сделках, которые разрешены законодательством, не подпадают под ограничения и регулируются Гражданским кодексом (ст. 860.7—860.10 ГК РФ). Исключением могут стать, например, расчёты в валюте «недружественных» стран и трансграничные платежи с такими юрисдикциями, которые запрещены регулятором. 

Перспективы эскроу на рынке безопасных расчётов

• Расширение применения эскроу. Директор департамента торгового финансирования Сбера Игорь Лысенко отмечает, что эскроу — универсальный инструмент, который востребован и в недвижимости, и в других сферах. 
  
  Например, в закупках в рамках 223-ФЗ (закон регламентирует закупки компаний, наполовину или более принадлежащих государству; по данным ЕИС, объём их закупок по итогам 2024 г. составил 7,6 трлн руб.), где эскроу выступает гарантом платежа по контракту с возможностью финансирования поставщика. 
  
  В них открытие и сопровождение счёта бесплатно, что позволяет снизить цену контракта благодаря льготному кредитованию исполнителя по ставке, уровень которой определяется размером депонированной на счёте эскроу суммы и может достигать значения менее 1% годовых. В этом случае депонированные средства используются в качестве фондирования (то есть обеспечения) кредита, предоставляемого поставщику по аналогии с проектным финансированием в рамках 214-ФЗ (закон об участии в долевом строительстве).
• Развитие кастомизированных решений. Сбер готов реализовать любые сложные сделки и гибридные схемы, где расчёты через эскроу комбинируются с опционами, аккредитивами и обособленными счетами с банковским сопровождением. Например, при заключении опциона на покупку акций или долей компании покупатель размещает на эскроу-счёте гарантийный взнос или полную сумму платежа. Деньги замораживаются до наступления условия опциона (например, достижения финансовых KPI или решения регулятора).
• Онлайн и автоматизация. Подписание договора счёта эскроу, представление документов для проведения платежа и прочие связанные с этим операции в Сбере можно проводить удалённо, без визита в офис банка.
• Рост интереса со стороны ИТ-компаний. Бизнес из растущей ИТ-сферы (по объёмам реализации товаров и услуг увеличилась на 49% в 2024 году) становится одним из главных пользователей услуги. Например, при поставках технологического оборудования из-за рубежа. Покупатель и продавец заключают договор счёта эскроу. Покупатель депонирует на нём денежные средства, а продавец под залог этих средств берёт кредит под ставку, которая на порядок ниже рыночной. Кроме того, покупатель ещё и заключает с банком соглашение о начислении процентов и получает доход от размещения на эскроу денежных средств.

Рекомендации бизнесу

• Привлекайте банк к структурированию сделки на ранних этапах. Это необходимо для того, чтобы банк мог максимально корректно встроить в сделку применение эскроу, обсудив все нюансы его открытия, представления документов и проведения платежей. Чёткая правовая конструкция «трёхстороннего» эскроу-договора — ключ к тому, чтобы избежать споров и неопределённости в будущем. Исследования показывают, что ранняя юридическая проработка всех ключевых условий (KPI, этапы депонирования, критерии возврата) снижает вероятность претензий на 80%.
• Эскроу — это не усложнение, а защита всех сторон сделки. Несмотря на дополнительный «шаг» в процедуре, эскроу защищает и покупателя, и продавца, превращая расчёты в полностью автоматизированный механизм.
• Используйте эскроу для сделок с долями или нематериальными активами. Эскроу подходит не только для «традиционных» M&A, но и для комплексных схем с несколькими продавцами и этапами расчётов. 

Не будет преувеличением сказать, что эскроу сегодня вышли из «тени» недвижимости, где они себя уже хорошо зарекомендовали, и становятся всё более эффективным инструментом расчётов и в других сферах бизнеса, включая M&A-сделки и закупки с участием госкомпаний. Этому в полной мере способствует как адаптивность и надёжность самого инструмента эскроу-счетов, так и рост экспертной поддержки банков в выстраивании структур сделок в интересах их участников, подытожил Игорь Лысенко.

• Чтобы быть в курсе важных трендов и мнений ведущих экспертов, следите за нами в телеграм-канале. О развитии навыков управления, личностном росте пишем в «Дзене». Про технологии и развитие в IT — в блоге на VC.